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在引入PE/VC投資時(shí)，初創(chuàng)公司和創(chuàng)始人往往會(huì)出于對(duì)資金的急切需求，而簽署對(duì)其較為苛刻的投資協(xié)議，后續(xù)公司經(jīng)營過程中發(fā)生分歧并最終導(dǎo)致創(chuàng)始人出局的情況并不罕見。本文主要探討業(yè)績對(duì)賭、估值調(diào)整等條款以外，PE/VC投資協(xié)議中，較為常見但又易被創(chuàng)始人忽略的條款。
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在全球經(jīng)濟(jì)一體化和我國“走出去”戰(zhàn)略不斷深化發(fā)展的背景下，中國企業(yè)海外并購規(guī)模不斷發(fā)展。隨著貿(mào)易保護(hù)主義抬頭，中美貿(mào)易摩擦的不斷加劇，美國出于遏制競爭對(duì)手、維持技術(shù)優(yōu)勢(shì)和經(jīng)濟(jì)利益考慮，通過技術(shù)出口管制對(duì)跨境并購進(jìn)行限制，阻止外國企業(yè)通過商業(yè)途徑獲得美國領(lǐng)先技術(shù)及其知識(shí)產(chǎn)權(quán)的規(guī)制也日趨嚴(yán)格。
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中國《刑法修正案（十一）》于2020年12月26日正式通過。本次修正案共有47個(gè)修正條文，針對(duì)證券犯罪的修改涉及：欺詐發(fā)行股票、債券罪、違規(guī)披露、不披露重要信息罪、提供虛假證明文件罪和操縱證券、期貨交易市場(chǎng)罪。在上市公司進(jìn)行并購重組過程中，募集資金的體量巨大，往往需要通過發(fā)行新股或企業(yè)債券的方式募集資金；在具體并購重組的籌劃及實(shí)施過程中，上市公司作為公眾公司，又需要承擔(dān)較高程度的信息披露義務(wù)，不可
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并購項(xiàng)目的主要邏輯一般包括：（1）財(cái)務(wù)投資（企業(yè)并購是出于標(biāo)的價(jià)格合適，或者被并購標(biāo)的具有很強(qiáng)的成長性的考量）；（2）產(chǎn)業(yè)整合（企業(yè)自身產(chǎn)業(yè)與并購的企業(yè)具有協(xié)同效應(yīng)，包括橫向并購、縱向整合、多元化擴(kuò)張等）；（3）證券化估值獲利（在A股相對(duì)高估值的條件下，證券化本身帶來的估值調(diào)整亦是一種獲利方式）；（4）借殼上市謀求控制權(quán)（標(biāo)的企業(yè)通過借殼上市獲得上市公司控股權(quán)，進(jìn)而對(duì)接資本市場(chǎng)快速發(fā)展；原上市公司
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股權(quán)并購，是指并購方通過協(xié)議購買目標(biāo)企業(yè)的股權(quán)或認(rèn)購目標(biāo)企業(yè)增資方式，成為目標(biāo)企業(yè)股東，進(jìn)而達(dá)到參與、控制目標(biāo)企業(yè)的目的。并購業(yè)務(wù)的主要目的，是通過收購股權(quán)的方式成為目標(biāo)企業(yè)的控股股東。依據(jù)《公司法》第216條，“控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股
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《反壟斷法》第二十二條規(guī)定了經(jīng)營者集中申報(bào)例外（也即申報(bào)豁免）的兩種情形：“經(jīng)營者集中有下列情形之一的，可以不向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報(bào)：（一）參與集中的一個(gè)經(jīng)營者擁有其他每個(gè)經(jīng)營者百分之五十以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)的；（二）參與集中的每個(gè)經(jīng)營者百分之五十以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)被同一個(gè)未參與集中的經(jīng)營者擁有的?！?/p>查看詳情
隨著數(shù)字經(jīng)濟(jì)與各行業(yè)相融合、引領(lǐng)新經(jīng)濟(jì)發(fā)展，數(shù)據(jù)的重要性也日益凸顯，其蘊(yùn)含的巨大商業(yè)和資產(chǎn)價(jià)值也被市場(chǎng)所認(rèn)可。與此同時(shí)，數(shù)據(jù)泄露事件的頻繁發(fā)生使得企業(yè)在投資并購項(xiàng)目中蒙受了巨大損失。例如，2015年11月萬豪集團(tuán)以122億美元收購喜達(dá)屋，2018年萬豪集團(tuán)因?yàn)橄策_(dá)屋被收購前發(fā)生的數(shù)據(jù)泄露問題，被英國數(shù)據(jù)監(jiān)管部門處以9900萬英鎊的巨額罰款。此后，2020年3月萬豪集團(tuán)再次發(fā)布聲明稱約520萬客人的
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外商投資法》實(shí)施以后，外商投資法律制度的發(fā)生重要變化。為保障在中國的投資和兼并收購活動(dòng)順利進(jìn)行，除新法外，外國投資者還應(yīng)當(dāng)重視中國的競爭法和反腐敗法。
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在投融資并購領(lǐng)域，對(duì)賭條款時(shí)常出現(xiàn)于交易文本之中，成為各方博弈的焦點(diǎn)，亦在履約過程中頻繁引發(fā)糾紛。學(xué)理及司法實(shí)踐的主流觀點(diǎn)認(rèn)為，對(duì)賭條款具有估值調(diào)整功能，當(dāng)事人通過合同約定的機(jī)制解決目標(biāo)公司未來發(fā)展的不確定性、信息不對(duì)稱以及代理成本等問題，以期積極促成交易。最高院于2019年11月8日印發(fā)的《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（《九民紀(jì)要》），在一定程度上修正了此前審判實(shí)踐中存在的偏離情形，統(tǒng)一了關(guān)
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優(yōu)先清算權(quán)，在中國風(fēng)險(xiǎn)投資、私募股權(quán)投資領(lǐng)域頻頻出現(xiàn)。實(shí)踐中，筆者也經(jīng)常遇到關(guān)于優(yōu)清算權(quán)法律效力的咨詢。
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2020年伊始，新冠肺炎疫情成為自非典型肺炎（非典）以來最大規(guī)模的突發(fā)公共衛(wèi)生事件，在全球范圍內(nèi)呈流行趨勢(shì)，公民健康問題在全球化的今天成為熱議話題，由此勢(shì)必將加劇醫(yī)療醫(yī)藥行業(yè)發(fā)展與變革，亦將成為投資并購市場(chǎng)關(guān)注的重點(diǎn)行業(yè)。
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新修訂的《證券法》自2020年3月1日起正式施行。這是《證券法》的第四次重大修訂，從證券發(fā)行制度、股票發(fā)行注冊(cè)制改革、大幅度提高證券違法成本、強(qiáng)化投資者保護(hù)、強(qiáng)化信息披露等方面進(jìn)行了全面修改完善。
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2019年10月18日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（2019年修正）（下稱《重組辦法（2019）》），對(duì)主板和創(chuàng)業(yè)板上市公司重組上市基本規(guī)則做出修正。2019年11月29日，上交所發(fā)布《上海證券交易所科創(chuàng)板上市公司重大資產(chǎn)重組審核規(guī)則》，對(duì)科創(chuàng)公司重組上市做出了規(guī)定。至此，A股市場(chǎng)的重組上市規(guī)則基本確定。
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隨著我國食品行業(yè)的發(fā)展和日漸成熟，白酒市場(chǎng)亦呈現(xiàn)穩(wěn)步向好發(fā)展勢(shì)頭，將于2020年1月1日實(shí)施的《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄》不再將白酒生產(chǎn)線列入限制類產(chǎn)業(yè)亦為白酒行業(yè)提供了積極的政策引導(dǎo)。
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法律盡職調(diào)查是跨境并購中的關(guān)鍵組成部分。盡職調(diào)查的內(nèi)容通常涉及目標(biāo)企業(yè)的組織形式、股權(quán)結(jié)構(gòu)、勞動(dòng)用工、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、環(huán)境保護(hù)、重大合同、政府審批等。
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